公司法理解与运作-第6部分
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改建为国有独资的有限公司；多个投资主体的，可以改建为规范的有限责任公司（即由2个以上50个以下股东共同出资设立的）。国有企业改建为公司的实施步骤和具体办法，由国务院另行规定。
11．国有独资公司的章程及资产管理规定
国有独资公司由国家授权的投资机构或部门单独设立。国有独资公司须制定公司章程。《公司法》第65条规定：“国有独资公司的公司章程由国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照本法制定，或者由董事会制订，报国家授权投资的机构或者国家授权的部门批准。”
国家是国有独资公司的财产所有者，但它并不亲自进行管理，而由授权机构或部门对其财产实施监督管理，而且，对处于优势地位，经济效益良好的国有独资公司，可以授权行使资产所有者的权利。国家授权投资的机构或者国家授权的部门不仅对国有资产拥有管理权，对国有独资公司资产的转让还拥有审批权。《公司法》对这些问题有专门的规定：《公司法》第67条：“国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照法律、行政法规的规定，对国有独资公司的国有资产实施监督管理。”
《公司法》第71条：“国有独资公司的资产转让，依照法律、行政法规的规定，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门办理审批和财产权转移手续。”
《公司法》第72条：“经营管理制度健全、经营状况较好的大型国有独资公司，可以由国务院授权行使资产所有者的权利。”
因此，国有独资公司的设立是国有财产所有权与经营权分离以获得最大效益的重要形式，是把企业推向市场，适应市场经济要求的一种手段。
12．国有独资公司的组织机构由于国有独资公司是有限责任公司的一种特殊形式，其组织机构的设置与一般的有限责任公司有所不同。《公司法》明确规定：国有独资公司不设股东会，因为股东只有一人即国家；须设立董事会，并且由国家授权机构或部门委派人员和职工代表共同组成；设立经理，实行聘任制；但没有明确规定是否应设立监事会或监事。具体规定如下：《公司法》第66条：“国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投资的机构或国家授权的部门决定。”
《公司法》第68条规定，国有独资公司设立董事会，依照有限责任公司董事会职权条款及国有独资公司的有关规定行使职权。董事会每届任期为3年。公司董事会成员为3人至9人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门按照董事会的任期委派或者更换。
董事会成员中应当有公司职工代表。董事会的职工代表由公司职工民主选举产生。董事会设董事长1人，可以视需要设副董事长。董事长、副董事长，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门从董事会成员中指定。董事长为公司的法定代表人。
《公司法》第69条规定：“国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第50条（即有限责任公司经理的职权条款）规定行使职权。经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，董事会成员可以兼任经理。”
《公司法》第70条规定：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理不得随意兼任，未经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，不得兼任其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织的负责人。这一规定源于有限责任公司的原则、以防止以权谋私，更重要在于保证公司的领导人员更集中精力搞好公司的经营，促进公司的迅速发展。
从《公司法》对国有投资公司的规定，可见看出，国家授权投资的机构或者国家授权的部门实质上是作为国家的代理人对国有资产的使用和转让行使控制权、决定权。
三、股份有限公司的设立和组织机构
1．股份有限公司及其特征
股份有限公司，是西方规模最大的公司企业，绝大多数跨国公司都采取这种形式。
在英国称为pany linited by shares，在美国称为share corporation，在西欧称为public
pa－ny。这是由一定数量的股东所组成，全部资本划分为等额股份，股份以股票形式公开发行并可以自由转让，股东以其所认购的股份对公司债务承担责任的公司。
股份有限公司的法律特征为：（1）是典型的资合公司。股份有限公司通过资本集中来扩大资本和扩大再生产，绝大多数公司股份的拥有者并不直接参与公司的经营管理，他们以投入的股份享受权利承担义务，往往要求以现金、实物出资而不能以信用或劳务出资，这一点与有限责任公司相同。在股份有限公司中，股东间以资本为中心而非个人之间的相互信用为中心，只要是股票的合法持有者便是股东，股东的权利从股票上得到一定体现并随着股票的转让发生转移。
（2）是典型的营利社团法人。对于股份有限公司，各国法律无不规定为法人，其设立要求严格，组织完备，公司的所有权和经营权完全分离，最具法人条件，由于在社会上公开募资，资金雄厚，竞争力强。在公司中，股东的个人财产与公司的财产相分离，只有公司才以公司本身的全部资产对公司的债务负责。
（3）要达到法定人数要求。由于股份有限公司面向社会募集资金，一般说来，只要愿意支付股金，何时何地任何人都可以获得股票而成为股东。法律对股东人数一般也无特殊限制，但为区别于有限责任公司，人数上作最低限制要求。如德国规定5人以上，法国、英国规定7人以上，美国各州规定不一，但最少人数也要求在3人以上。因为股东人数太少，无法体现股份有限公司广泛集资的特色，也难以形成极大股本，庞大的规模经营。
（4）各股东承担有限责任。股份有限公司的每个股东的基本义务是以其所认购的股份金额为限，对公司承担有限责任，公司以其全部资产对外承担责任，这种责任也是有限的。
（5）总资本均分等额，股票是股份的表现形式。股份有限公司的全部资本以一定标准分成等额的股份，每一股份所代表的资金额是相同的。股份是法律上的计量单位又是股东地位的象征，是股东权利的凭证更是公司向股东分派红利的数量依据。每股金额一样，使得股票的发行更多便利、有序，避免了混乱。
（6）其股票可以在社会上公开出售并自由转让。股份有限公司的股票主要通过证券交易所或金融机构发行、流通。公司的帐目必须公开，使股东可以了解公司的生产经营情况。股东可以自由地购买和转让股票，一般不受限制。
马克思说：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的时候，那末恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了”（《马克思恩格斯全集》第23卷，第688页。）股份有限公司能在短期内募集巨额资本，使企业扩大再生产的规模不再受企业本身积累的限制，并且具有很强的竞争力，股东人数众多，分散风险，股份等额，使社会上各阶层人士均可成为股东，具社会性，影响面大，可调和一定的劳资关系，方便食利族（有巨额财产而无经营企业才能的资产所有者）获利，同时股票的自由转让和营业状况的公开，使投资者容易了解情况，作出选择。股份有限公司正是以其无法比拟的优势，成为许多国际大垄断企业的主要形式，深刻影响着这些国家内部的政治、经济和社会生活。
从17世纪开始，股份有限公司出现，随着时间的推移，资本主义国家的公司法不断出台、修改、补充，通过对公司重要事项如设立、组织机构、公司章程等内容的严格规定，使公司立法的发展符合时代与经济的要求。
2．股份有限公司的设立条件
股份有限公司的设立，是指创办股份有限公司所进行的一系列法律行为，包括设立的机关、条件、方式、程序以及发起人的责任等。只有依照有关的法律规定实施法律行为，设立的股份有限公司才有效。无论从设立条件还是从设立方式或设立程序上说，股份有限公司的设立主要比有限责任公司严格、复杂。
《公司法》第73条规定：设立股份有限公司，应当具备下列条件：（1）发起人符合法定人数发起人，即公司的创办人。其主要活动是进行可行性调查研究、联合人员，筹措资金，对公司设立的一系列行为负责。
有关发起人的问题，中国公司法作了详细规定（参见本章“股份有限公司的发起人”）。
（2）发起认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额申请设立股份有限公司，必须满足一个最低股本额。如法国规定设立股份有限公司的最低股本为10万法国法郎（股票或债券不公开发行）或50万法郎（股票或债券公开发行）；德国规定为10万德国马克；奥地利要求100万奥地利先令以上。中国规定注册资本最低限额为人民币1000万元。《公司法》第78条明确规定：“股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。”
由于公司的设立方式不同，发起人对最低限额的责任承担比例不同。《公司法》第82条中规定，以发起设立方式成立股份有限公司的，发起人以书面认定公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款，第83条规定以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，其余股份应当向社会公开募集。但无论是哪一种方式设立，发起人认缴的股本或发起人认缴与社会公开募集的股本总和，必须达到法定的股本最低限额。
（3）股份发行、募集事项符合法律规定股份有限公司在设立过程中，许多行为要依照法律的规定，经法定机关批准、审核。
如股本须全部认购或发行，注册资本的增减要在公司章程中修改，向社会公开募集资金要经政府有关部门批准等。对于设立的有关事项中国公司法有专门规定：“股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。”
（《公司法》第77条）
“未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开募集股份。”（《公司法》第84条）
“经国务院证券管理部门批准，股份有限公司可以向境外公开募集股份，具体办法由国务院作出特别规定。”（《公司法》第85条）
“公司成立后，应当进行公告。股份有限公司经登记成立后，采取募集设立方式的，应当将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。”（《公司法》第95条）
“国务院授权的有关主管部门，对不符合本法规定条件的设立公司的申请予以批准，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。构成犯罪的依法追究刑事责任。”（《公司法》第220条）
除以上规定，股份有限公司的设立还要依法定程序而进行。凡违反法律明确规定的内容，设立的有效性将受影响。
（4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过股份有限公司与有限责任公司一样，必须有章程，这是公司设立的必经程序。由于公司不是发起设立便是募集设立，股东的介入时间很难固定，所以，公司章程的制订人不是股东，而是公司的发起人。但其后可对章程进行修改，且这些修改是在创立大会进行的，整个章程以创立大会通过的为准。
公司章程的规定，不得与公司法的内容规定相抵触及违反社会公共道德、风俗。股份有限公司的章程一般包括有公司名称、公司存在期限、公司性质形式、公司的业务范围、公司发行的股票总量、股份类别、转让股权的限制、股息的分配、公司地址、董事会的组成和权利、董事人数、姓名和地址、公司创办人的姓名和地址等事项内容的规定。
（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。
设立股份有限公司，既要有符合规定的规范名称，同时要按股份有限公司的特殊要求设立组织机构。
（6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，是任何企业所必需的，股份有限公司自然也不例外。
3．股份有限公司的发起人
发起人是公司设立的创办人。
有关发起人的最低人数问题，多数国家的公司法都予以具体规定。例如：英国、法国、日本、台湾规定发起人的最低数额是7人；德国规定发起人应为5人以上；美国认为1个人找其他受其控制的人作为合作者是非常容易的，对人数限制极易规避，因此规定可以是1人或几人。但一般都认为股份有限公司作为法人，是一个有组织的联合体，需要至少2人以上的发起人。中国规定发起人应在5人以上。《公司法》第75条规定：设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人。
对于发起人的国籍问题，西方国家公司法一般都对发起人必须具备所在国国籍不加以限制，对本国国民与外国人实行同等待遇。但也有一些国家对此作出了一些限制性的规定，如规定发起人中必须有一定比例具有所在国的国籍或一定的所在国居留时间，外国人占股份有限公司超过一定比例时要经过批准等。中国对股份有限公司的发起人国籍有特别规定，发起人中必须有过半数在中国境内有住所。也就是说，发起人中须有过半数的公民或法人在中国境内有居住地或主要办事机构，才符合�
